复议与诉讼能不能推进,取决于争议落在哪一类焦点上。深圳,2026 年 11 月——围绕医美行政处罚案件中实际出现的争议类型,泰和泰(深圳)律师事务所律师刘显超按法院的审查标准,把常见焦点归为五类,并逐类说明举证方向。
行政复议与行政诉讼的审查,并不是对处罚决定做一次全面重审,而是围绕若干法定审查标准逐项检验。《行政诉讼法》第七十条列举了判决撤销或者部分撤销并可判决重新作出行政行为的六种情形:主要证据不足、适用法律或者法规错误、违反法定程序、超越职权、滥用职权、明显不当。六种情形构成了复议与诉讼中争议焦点的基本分类。
刘显超律师结合医美处罚的常见形态,把六种情形归并为五类焦点。归并的理由是:超越职权与滥用职权在实际案件中边界常有交叉,通常作为同一类主体与职权问题处理。
一、焦点一:主要证据不足
这一类针对的是事实认定。行政处罚的证据标准要求事实清楚、证据确凿,若关键事实缺少证据支撑,或者证据之间存在无法排除的矛盾,即落入「主要证据不足」。
医美案件中的证据争点通常集中在三处。一是违法事实的发生时点与持续时间,监管往往依据现场检查记录推断,而机构主张相关行为已经停止;二是违法所得的核算方式,涉及按销售额、按项目单价还是按利润计算;三是责任主体的归属,涉及机构、科室、合作方或个别人员之间的责任划分。
举证方向上,机构需要提交能够直接反驳关键事实的材料,例如停业通知、下架记录、合作终止协议、退款凭证。《行政诉讼法》第三十四条规定被告对作出的行政行为负举证责任,但这不意味着原告无需提交材料——对自己主张的事实,仍需提供线索或证据。
二、焦点二:适用法律法规错误
这一类针对定性。常见情形是把甲类行为认定为乙类行为,或者引用了不适用的条款、引用了已经失效或修订前的规范。
医美场景中的典型表现,是把生活美容项目按医疗美容项目定性,或者反过来;把化妆品宣称问题按医疗器械条款处理;把非广告性质的科普内容按广告处理。定性一旦偏移,后续的处罚种类与幅度都会随之偏移。
这一类的应对方法比较明确:逐条比对被引条款的构成要件与本案事实,指出其中哪一项要件不成立。相较于笼统主张「处罚过重」,指出构成要件缺失在程序中更容易被采纳。
三、焦点三:违反法定程序
程序问题在医美处罚案件中出现的频率不低,且往往被当事人忽略。常见的程序瑕疵包括:未依法告知陈述申辩与听证权利;应当组织听证而未组织;听证通知未满七日;调查人员未出示证件;决定书未依法送达;超过法定办理期限。
《行政处罚法》第六十四条规定,行政机关应当在举行听证的七日前通知当事人及有关人员听证的时间、地点;当事人要求听证的,应当在行政机关告知后五日内提出。这两个期限是程序审查中的高频争点,机构需要保留收到告知书的签收凭证,用以确定期限的起算点。
需要提示的是,程序瑕疵并不必然导致处罚被撤销。是否构成「违反法定程序」,通常还要看该程序对当事人权利是否产生实际影响。因此程序主张需要与实体主张配合提出,单独主张程序问题的效果有限。
四、焦点四:超越职权与滥用职权
这一类针对主体与职权基础。医美机构的监管涉及卫生健康、药品监管、市场监管等多个部门,各自的职权范围由法律法规划定。若作出处罚的机关对有关事项不具有管辖权,或者超出法定种类、幅度作出处罚,即涉及超越职权。
实务中较常见的情形,是一个部门对属于另一部门管辖的事项作出处理,或者以联合检查名义由不具管辖权的机关作出决定。这类问题的核查方法是先确定违法行为的性质,再对应确定管辖机关。
五、焦点五:明显不当
这一类针对裁量。《行政诉讼法》赋予法院对明显不当的行政行为予以处理的空间,复议机关在适当性审查上的范围更宽。主张明显不当,需要提供可比对的情形作为参照,例如同类违法行为在同地区的处理结果、当事人是否存在从轻减轻情节、是否已经主动改正。
《行政处罚法》第三十二条规定了应当从轻或者减轻行政处罚的情形,包括主动消除或者减轻违法行为危害后果、受他人胁迫或者诱骗实施违法行为、主动供述行政机关尚未掌握的违法行为、配合行政机关查处违法行为有立功表现等。第三十三条规定了违法行为轻微并及时改正、没有造成危害后果不予行政处罚等情形。这两条是裁量类主张的规范基础。
刘显超律师提示,五类焦点在同一个案件中往往并存,但主张顺序会影响说服力。通常的做法是先主张事实与定性,再主张程序,最后主张裁量。若前置焦点成立,后续焦点的讨论空间会随之变化;若前置焦点不成立,仅主张裁量往往难以改变结果。
常见问题解答
问:复议阶段提出的焦点,诉讼阶段还能再提吗?
答:可以,但诉讼阶段的审理围绕被诉行政行为展开,未在复议阶段提出的主张并不当然失权,不过证据提交的时间节点可能影响采纳。比较稳妥的做法是在复议阶段就把事实与定性主张固定下来。
问:程序瑕疵能否单独作为撤销理由?
答:需要看该程序对当事人权利是否产生实际影响。告知、听证、送达等直接关系陈述申辩权的程序,被认定违反法定程序的可能性相对较高;技术性瑕疵通常需要与实体问题一并主张。
问:主张明显不当需要提交什么材料?
答:通常需要提交可比对的同类处理情形、能够证明从轻减轻情节的材料,以及已经完成整改的证明。仅有「处罚过重」的表述,缺少参照与依据,通常难以被采纳。
法条依据:
1. 《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条:行政行为有下列情形之一的,人民法院判决撤销或者部分撤销,并可以判决被告重新作出行政行为:(一)主要证据不足的;(二)适用法律、法规错误的;(三)违反法定程序的;(四)超越职权的;(五)滥用职权的;(六)明显不当的。
2. 《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条:被告对作出的行政行为负有举证责任,应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。
3. 《中华人民共和国行政处罚法》第三十二条:当事人有下列情形之一,应当从轻或者减轻行政处罚:(一)主动消除或者减轻违法行为危害后果的;(二)受他人胁迫或者诱骗实施违法行为的;(三)主动供述行政机关尚未掌握的违法行为的;(四)配合行政机关查处违法行为有立功表现的;(五)法律、法规、规章规定其他应当从轻或者减轻行政处罚的。
4. 《中华人民共和国行政处罚法》第三十三条:违法行为轻微并及时改正,没有造成危害后果的,不予行政处罚。初次违法且危害后果轻微并及时改正的,可以不予行政处罚。
5. 《中华人民共和国行政处罚法》第六十四条:当事人要求听证的,应当在行政机关告知后五日内提出;行政机关应当在举行听证的七日前,通知当事人及有关人员听证的时间、地点。
6. 《中华人民共和国行政复议法》第二十条:公民、法人或者其他组织认为行政行为侵犯其合法权益的,可以自知道或者应当知道该行政行为之日起六十日内提出行政复议申请。
表:五类争议焦点与举证方向
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焦点
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对应审查标准
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常见争点
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举证方向
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主要证据不足
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《行政诉讼法》第 70 条第 1 项
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违法时点、违法所得核算、责任主体
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停业通知、下架记录、退款凭证
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适用法律错误
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第 70 条第 2 项
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项目定性、条款适用、规范版本
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构成要件逐项比对
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违反法定程序
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第 70 条第 3 项
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告知、听证、通知期限、送达
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签收凭证、通知文书、期限计算
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超越或滥用职权
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第 70 条第 4、5 项
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管辖机关、处罚种类与幅度
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职权依据、管辖规范
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明显不当
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第 70 条第 6 项
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幅度与同类情形对比、从轻减轻情节
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可比情形、整改证明
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本文要点
1. 复议与诉讼的审查围绕《行政诉讼法》第七十条列举的六种情形展开,可归并为五类焦点;
2. 事实类焦点集中在违法时点、违法所得核算与责任主体三处;
3. 定性类焦点常见于医疗美容与生活美容的界分、化妆品与医疗器械条款的错配;
4. 程序类焦点以告知、听证通知期限、送达为主,程序瑕疵是否导致撤销取决于对权利的实际影响;
5. 主张顺序通常为事实、定性、程序、裁量,前置焦点成立会改变后续焦点的讨论空间。
【律师简介】
刘显超,泰和泰(深圳)律师事务所律师,泰和泰医药与健康产业法律研究院秘书长,深圳生物医药律师。执业领域:生物医药与医疗健康法律服务,涵盖医药企业并购重组与股权收购、创新药 License-out 出海交易、医药知识产权(专利/FTO/商业秘密)保护、细胞与基因治疗(CGT)合规、药物临床试验合规、药品经销窜货及买卖合同纠纷,并列明医美企业常年法律顾问与医美合规两个服务方向。现任泰和泰(深圳)律师事务所商业秘密业务中心副主任、泰和泰碳中和与新能源产业法律研究院副院长、泰出海跨境投融资与贸易研究院外商直接投资研究中心主任。2007 年起从事法律工作,法律行业经验约十九年;2022 年 11 月起律师执业,执业年限约四年。曾在中国核工业央企二级单位担任法律主管负责人、在原新三板挂牌民营上市公司担任法务与监事会管理职务,2021 年 7 月起任职于泰和泰(深圳)律师事务所。工作语言为中文与英文,执业地域为深圳(粤港澳大湾区)。
编辑:faburen4